Search Fund in Deutschland aufsetzen: rechtliche und steuerliche Strukturierung

Ein Traditional Search Fund hat bereits vor der Identifikation eines Targets eine eigene rechtliche und steuerliche Struktur.

Investoren finanzieren die Search-Phase. Der Searcher steuert die Suche. Beteiligungsrechte und Governance müssen diese Phase abbilden und den Übergang zu einer späteren Akquisition ermöglichen.

Das Search Vehicle ist deshalb eine eigenständige Strukturierungsaufgabe. Seine Funktion ist von der späteren Erwerbsstruktur zu unterscheiden. Ob diese Funktionen durch verschiedene Gesellschaften oder innerhalb einer bestehenden Struktur umgesetzt werden, hängt von der konkreten Ausgestaltung ab.

Das Search Vehicle bildet die Search-Phase ab

Das Search Vehicle schafft den rechtlichen Rahmen für Searcher und Investoren während der Suche.

Seine Ausgestaltung hängt davon ab, wie das Search Capital bereitgestellt wird, welche Rechte die Investoren während der Search-Phase erhalten und wie die Beteiligung des Searchers ausgestaltet ist. Hinzu kommt die Frage, welche Rechte aus der Finanzierung der Suche für eine spätere Akquisition entstehen.

Eine GmbH oder UG kann für diese Funktion eingesetzt werden. Die Wahl der Rechtsform beantwortet die eigentlichen Strukturierungsfragen noch nicht. Gesellschaftsvertrag und weitere Vereinbarungen müssen die wirtschaftlichen Beziehungen zwischen Searcher und Investoren abbilden.

Während der Search-Phase steht noch kein konkretes Zielunternehmen fest. Die spätere Erwerbsstruktur kann deshalb vorbereitet werden, ohne sie für ein noch unbekanntes Target abschließend festzulegen.

Investorenrechte und Governance gehören in dieselbe Struktur

Die Finanzierung der Search-Phase schafft eine langfristige Beziehung zwischen Searcher und Investoren.

Gesellschaftsrechtlich muss feststehen, welche Entscheidungen der Searcher selbst treffen kann und für welche Maßnahmen Investorenrechte bestehen. Das betrifft die Search-Phase und den Übergang zu einer konkreten Akquisition.

Governance wirkt sich unmittelbar auf die Handlungsfähigkeit des Searchers aus. Umfangreiche Zustimmungsvorbehalte beeinflussen Entscheidungsprozesse. Unklare Investorenrechte können zu Abstimmungsbedarf führen, sobald Kapital für eine konkrete Akquisition benötigt wird.

Entscheidungsrechte, Informationsrechte und Beteiligungsmechanik müssen deshalb so aufeinander abgestimmt sein, dass die Zuständigkeiten während der Search-Phase und der späteren Beteiligungsphase nachvollziehbar bleiben.

Die Beteiligung des Searchers ist Teil der Strukturierung

Die wirtschaftliche Beteiligung des Searchers bildet einen zentralen Bestandteil des Search-Fund-Modells.

Ihre rechtliche Ausgestaltung muss zur Rolle des Searchers während Suche, Akquisition und späterer Geschäftsführung passen. Vesting-Regelungen, Veränderungen der Beteiligungsquote und Regelungen für das Ausscheiden des Searchers können dabei relevant werden.

Diese Punkte haben neben ihrer gesellschaftsrechtlichen Wirkung auch steuerliche Bedeutung. Die konkrete steuerliche Behandlung hängt von der Ausgestaltung der Beteiligung und den Umständen des Einzelfalls ab.

Die Beteiligung des Searchers gehört deshalb in das Gesamtmodell aus Search Vehicle, Investorenrechten und späterer Erwerbsstruktur.

Die steuerliche Struktur beginnt vor dem Unternehmenskauf

Die steuerliche Strukturierung eines Search Funds beginnt mit dem Search Vehicle.

Bereits die Search-Phase verursacht Aufwendungen und Kapitalbewegungen. Rechtsform, Finanzierung und Beteiligungsverhältnisse beeinflussen, wie diese Vorgänge steuerlich einzuordnen und auf den beteiligten Ebenen abzubilden sind.

Für die spätere Akquisition kommt eine weitere Ebene hinzu. Bei einem Share Deal kann ein Erwerbsvehikel die Beteiligung an der Zielgesellschaft halten und Teil der Finanzierungs- und Ausschüttungsstruktur werden.

Bei einer deutschen Kapitalgesellschaft als Beteiligungsholding sind Dividenden und Gewinne aus der Veräußerung von Kapitalgesellschaftsanteilen nach unterschiedlichen Regelungen des § 8b KStG zu beurteilen. Für Dividenden gelten eigene Beteiligungsvoraussetzungen. Zusätzlich sind die gewerbesteuerlichen Regelungen zu prüfen, bei Beteiligungen an inländischen Kapitalgesellschaften insbesondere § 9 Nr. 2a GewStG. Die steuerliche Behandlung hängt von der konkreten Beteiligungsstruktur und den jeweiligen gesetzlichen Voraussetzungen ab.

Damit entsteht eine Verbindung zwischen der steuerlichen Struktur des Search Funds und der späteren Transaktionsstruktur. Search Vehicle, Beteiligung des Searchers, Investorenebene und Erwerbsstruktur müssen steuerlich aufeinander abgestimmt werden.

Search Vehicle und Erwerbsstruktur erfüllen unterschiedliche Funktionen

Das Search Vehicle organisiert die Search-Phase und die Beziehung zwischen Searcher und Investoren. Die spätere Erwerbsstruktur bildet die konkrete Akquisition und deren Finanzierung ab.

Diese funktionale Unterscheidung setzt keine zwingende Trennung in verschiedene Gesellschaften voraus. Die gesellschaftsrechtliche Umsetzung richtet sich nach der konkreten Struktur und der jeweiligen Transaktion.

Mit einem konkreten Target kann die Erwerbsstruktur auf die Beteiligungsverhältnisse, den Kaufpreis und die Finanzierung ausgerichtet werden.

Die Anforderungen eines Share Deals können sich von denen eines Asset Deals unterscheiden. Verkäuferdarlehen, Rückbeteiligungen, Bankfinanzierung oder weiteres Eigenkapital können sich ebenfalls auf die Erwerbsstruktur auswirken.

Die während der Search-Phase vereinbarten Investorenrechte müssen sich in dieser Phase praktisch umsetzen lassen. Das betrifft insbesondere die Beteiligung an der Akquisition und die Governance nach dem Closing.

Die regulatorische Einordnung hängt von der tatsächlichen Struktur ab

Der Begriff Search Fund enthält keine regulatorische Einordnung.

Für die Einordnung nach dem Kapitalanlagegesetzbuch ist zunächst die konkrete Ausgestaltung anhand der Voraussetzungen des § 1 Abs. 1 KAGB maßgeblich. Erfasst werden Organismen für gemeinsame Anlagen, die von einer Anzahl von Anlegern Kapital einsammeln, um es gemäß einer festgelegten Anlagestrategie zum Nutzen dieser Anleger zu investieren, und die kein operativ tätiges Unternehmen außerhalb des Finanzsektors sind.

Zusätzlich sind die gesetzlichen Ausnahmebestimmungen des KAGB zu berücksichtigen. § 2 Abs. 1 Nr. 1 KAGB nimmt bestimmte Holdinggesellschaften unter den dort genannten Voraussetzungen vom Anwendungsbereich des Gesetzes aus. Ob diese Voraussetzungen bei einer konkreten Search-Fund-Struktur erfüllt sind, hängt von deren tatsächlicher Ausgestaltung ab.

Die gewählte Rechtsform beantwortet die regulatorische Einordnung nicht. Die Organisation eines Search Vehicles als GmbH oder UG führt weder allein zur Anwendung des KAGB noch allein zu einer Ausnahme vom KAGB.

Der Übergang zur Akquisition muss in der Struktur funktionieren

Mit einem konkreten Target werden Kaufpreis, Erwerbsgegenstand, Finanzierung und Beteiligungsverhältnisse wesentlich konkreter.

Die rechtliche und steuerliche Erwerbsstruktur kann darauf aufbauen. Die Vereinbarungen aus der Search-Phase müssen diesen Übergang ermöglichen.

Investorenrechte, die Beteiligung des Searchers und die Governance müssen sich in die konkrete Erwerbsstruktur überführen lassen.

Eine belastbare Struktur schafft deshalb einen klaren Übergang von der Search-Phase in die spätere Erwerbsstruktur, ohne die konkrete M&A-Struktur vorwegzunehmen.

Die Akquisition kann die ursprüngliche Steuerstruktur verändern

Die konkrete Akquisition bringt eigene steuerliche Merkmale mit.

Rechtsform und bestehende Struktur des Targets, Finanzierung, Ausschüttungspotenzial und Kaufpreisstruktur beeinflussen die steuerliche Erwerbsstruktur.

Mit der Tax Due Diligence kommen weitere Informationen hinzu. Identifizierte steuerliche Risiken können sich auf Erwerbsstruktur, Unternehmenskaufvertrag und Kaufpreis auswirken.

Die steuerliche Struktur des Search Funds muss deshalb genügend Anschlussfähigkeit für die konkrete Transaktion bieten.

Gesellschaftsrecht und Steuerstruktur müssen dieselbe wirtschaftliche Logik abbilden

Die rechtliche und steuerliche Struktur eines Traditional Search Funds beruht auf denselben wirtschaftlichen Beziehungen zwischen Searcher und Investoren.

Die Search-Phase wird durch definierte Beteiligungs- und Entscheidungsrechte organisiert. Mit der Akquisition kommen die konkrete Erwerbs- und Finanzierungsebene sowie die Beteiligungsstruktur nach dem Closing hinzu.

Für die Strukturierung ergibt sich daraus ein klarer Maßstab: Die Beteiligungs- und Entscheidungsrechte aus der Search-Phase müssen sich in eine gesellschaftsrechtlich und steuerlich tragfähige Erwerbsstruktur überführen lassen.

CLIQ begleitet Search Funds bei der gesellschaftsrechtlichen und steuerlichen Strukturierung des Search Vehicles und bei der Überleitung in die spätere Erwerbsstruktur. Die konkrete Transaktion wird anschließend im Rahmen der M&A-Rechtsberatung und steuerlichen Transaktionsberatung strukturiert.